SE PRESENTA. OPONE TERCERIA DE DOMINIO. RESERVA DAÑOS Y PERJUICIOS
Señor Juez:
_, abogado T°_ F°_, en representación de _, acreditando personería y constituyendo domicilio en _, domicilio electrónico _ en los autos caratulados “ C/ S/ DESPIDO (EXPTE. Nº _)”, a V.S. respetuosamente digo:
I.- PERSONERÍA
Como lo acredito con la copia del testimonio de escritura pública de poder judicial – vigente a la fecha – _, con domicilio en _, me ha conferido mandato suficiente para representarla en esta instancia.
II.- OBJETO
En ese carácter, vengo a oponer demanda de tercería de dominio en los términos del art. 97 y ss. del CPCCN, contra _, con domicilio real en _, en mérito al embargo de bienes muebles de propiedad de mi representada, solicitando se levante el mismo y se ordene la suspensión de la ejecución, con costas en caso de oposición a la actora, en base a las consideraciones que paso a exponer.
III.- HECHOS
A) EL EMBARGO TRABADO: Según surge de autos, V.S. ordenó la diligencia de embargo, bajo responsabilidad de la parte actora, haciéndose efectiva la medida sobre bienes situados en el domicilio sito en _, que resultan ser de propiedad de mi mandante y no de la aquí demandada.
La individualización de los bienes resulta del informe efectuado por el oficial de justicia interviniente en el mandamiento librado en autos, de la que mi mandante no obtuvo copia alguna.
Tal como surge de las constancias de autos, las cuales fueron oportunamente acompañadas, mi mandante compró con fecha _/_/_ todos los bienes muebles que se encontraban en el inmueble que había alquilado y que habían quedado de la explotación de “_”; a saber: .
B) LA DEMOSTRACION DE LA ABSOLUTA INDEPENDENCIA SOCIETARIA Y COMERCIAL
En primer lugar cabe aclarar las características singulares de mi representada, que no coinciden en absoluto con la empresa que se hallaba anteriormente en el mismo lugar.
Comenzamos por señalar que el nombre de fantasía con el que opera mi conferente es “_”, mientras que utilizaba el nombre de fantasía “_”
Asimismo, los socios que conforman ambas sociedades son diferentes, por lo que ninguna duda cabe acerca de la ajenidad de mi representada con el crédito de la actora.
Con la finalidad que lo expuesto por mi parte no quede en simples manifestaciones carentes de pruebas que las sustenten, destacamos los siguientes extremos y medios probatorios:
1) La constitución societaria de _ entre _ y _ data del _/_/_. Vale decir que la empresa que represento no fue constituida con la finalidad de ser continuadora de _ y el inicio de la explotación del local en cuestión se concretó el _/_/_.
2) Con fecha _/_/_ mi mandante suscribió el contrato de alquiler con la sociedad _, propietaria del local sito en _, a fin de comenzar la explotación comercial del negocio _ con fecha _/_/_.
3) Tal como se demuestra con las fotografías certificadas por escribana _, el local se encontraba en alquiler con fecha _/_/_. Es decir, cuando mi conferente suscribió el contrato de alquiler el mismo se encontraba desocupado y sin mobiliario alguno.
4) Con fecha _ mi mandante compró a _ mobiliario y maquinarias que aquella enajenaba para utilizarlas en la explotación del local gastronómico que hoy lleva adelante. A tal efecto adquirió: _
5) El domicilio social de _ que fue el sitio donde se notificó la demanda está ubicado en _, mientras que el de _ en _;
6) Con fecha _ se inició el trámite de habilitación municipal ante la Dirección General de Habilitaciones y Permisos del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, conforme surge del comprobante Nº _ que se adjunta.
7) La constancia de Inscripción de Ingresos Brutos (IIBB) de la empresa _ es de fecha _.
8) Constancia de Inscripción en la Administración Federal de Ingresos Públicos de mi conferente.
9) En _/20_, mi mandante solicitó al GCBA el permiso de _ para el local.
10) El ticket del Controlador fiscal da cuenta que mi mandante comenzó su actividad con fecha _/_/_.
Como V.S. observará de la documentación acompañada, resulta claramente acreditada la titularidad de _ sobre la explotación comercial del local sito en _, siendo en consecuencia legítima propietaria y poseedora de los bienes muebles que se encuentran en dicho local, que fueron
embargados indebidamente en estos autos.-
Va de suyo que de conformidad con el art-.1917 del Código Civil y Comercial de la Nación, mi mandante no tiene la obligación de producir su título a la posesión o tenencia sobre las cosas, bastando la posesión de buena fe respecto de los mismos, tal como ocurre en la especie, para generar la presunción de propiedad.
Al respecto podemos afirmar junto a la jurisprudencia mayoritaria y pacífica que “…en materia de bienes muebles, corresponde dar curso a la pretensión si el tercerista prueba sumariamente que, a la fecha de la traba del embargo, se encontraba en posesión de aquellos, por cuanto el poseedor cuenta a su favor con la presunción de propiedad establecida por el art.2412 Cód. Civil, Procesal Civil, Lino Enrique Palacio, Abeledo-Perrot, pag. 290)”.
Además también se ha sostenido lo siguiente: “El embargo es de cosas muebles por lo que la presunción de propiedad del tercerista determina la carga del embargante tendiente a acreditar los hechos que desvirtúan tal presunción” (Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala III • 30/09/2010 • Mendelovich, Ana María c. Britez, Roberto Oscar • AR/JUR/60342/2010).
En rigor de verdad mi mandante no niega el derecho del embargante a percibir su crédito ni tampoco se opone a ello, pero jamás podría pretenderse que _ cancele deudas que no son propias, pues de lo contrario, no solo caeríamos en el dislate total, sino que se vería afectado seriamente el
derecho de propiedad amparado en el art. 17 de la Constitución Nacional.
Por ello no corresponde bajo ningún punto de vista que se ejecuten los bienes embargados de propiedad del presentante.
III.- CONCLUSION
En síntesis, de lo expuesto hasta aquí, de toda la documentación que se adjunta y de la prueba que oportunamente se producirá en caso de ser necesario, surge la total y absoluta inexistencia de vinculación entre las empresas o continuidad de la explotación comercial de _ toda vez que:
a) Mi mandante se encuentra constituida desde _/20_.
b) Mi mandante no compró el fondo de comercio de la empresa _ sino que sólo alquiló un local desocupado e inició un negocio gastronómico realizando todas las inscripciones correspondientes ante los organismos estatales y sindicales de rigor.
c) Compró legítimamente a empresas gastronómicas el mobiliario y las maquinarias.
d) No tiene ninguna relación societaria alguna con _ ni con sus integrantes.
e) Sin haber sido parte en juicio y ni siquiera conocer a la actora, hoy se encuentra inmersa en un pleito donde se le pretende ejecutar una sentencia sin haberse podido defender previamente.
IV.- PRUEBA
Para acreditar lo expuesto ofrezco los siguientes medios:
1) DOCUMENTAL: Se deja constancia que los elementos a los que se hace referencia
encuentran agregados en autos en copia certificada, a saber: a) Contrato de constitución Societaria de _; b) Contrato de compraventa de bienes muebles; c) Constancia de Inscripción ante la AFIP; d.- Contrato de exhibición publicitaria con _; e) Fotografías de alquiler del local certificadas por la escribana _; f.- Una constancia de inicio de trámite de habilitación comercial del GCBA; g) Constancia de ingresos brutos; h) Constancia de compra del controlador Fiscal;
2) INFORMATIVA: Se libren los siguientes oficios:
a.- A la Inspección General de Justicia a fin de que informe si en los registros de ese organismo se encuentra inscripta la sociedad _. En caso afirmativo, indicará fecha de constitución e inscripción y quienes son sus integrantes.
b.-A la empresa _ a fin de que informe: 1) Fecha en que se celebró el contrato de locación con la empresa _, 2) Hasta que fecha tuvo vigencia el contrato de locación del local de su propiedad sito en la calle _ con la empresa _; 3) Fecha en la que se publicó el cartel de alquiler del local; 4) Indicará como se llevaron adelante las tratativas para alquilar el local a partir de _ y con qué personas trató la nueva locación; 5) Deberá indicar a quién se lo alquiló y si éstos nuevos inquilinos tenían vinculación alguna o eran las mismas personas que representaban a _.
c.- Al Gobierno del Ciudad de Buenos Aires –Dirección General de Habilitaciones y Permisos- a fin de que informe con que fecha la empresa _ inició sus actividades en el local comercial de la calle _.
d.- Al Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires a fin de que informe si la empresa _ se inscribió en ingresos brutos. En caso afirmativo indicará la fecha en que lo hizo.
e.- A la ADMINISTRACION FEDERAL DE INGRESOS PUBLICOS, a fin de que informe la fecha con que la empresa _ inscribió el controlador fiscal para el inicio de sus actividades en el local sito en _.
f.-A la Escribana _ a fin de que informe sobre la autenticidad de la certificación del contrato de compraventa de bienes muebles e inventario de bienes muebles entre _ y _ y de las fotografías del inmueble sito en _ labrada con fecha _/_/_.
g.- A _ a fin que informe si la copia del contrato de exhibición publicitaria que se acompaña es autentica.
3) PERICIAL CONTABLE: Solicito se designe de oficio perito contador a fin de que examinando la documentación que lleva mi representada acredite en autos los siguientes extremos:
a) Si la misma está llevada en debida y legal forma; b) Indicará fecha de constitución societaria e inicio de actividades en el local de sito en _. c) Si se registran en su contabilidad las compras de los siguientes bienes: _ cuando inició sus actividades en el local de calle _ en _/20_. d) Si se realizó la compra de un controlador fiscal, y en su caso, indicará cuando comenzó a funcionar el mismo y cuando se inscribió el mismo. e) Si se registra la fecha de inicio de actividades de _ en el local mencionado. d) Si de la documental inspeccionada surge vinculación alguna entre las empresas _ y _. e) Cualquier otro dato de interés para la litis.
V.- RESERVA DAÑOS Y PERJUCIOS
Toda vez que el requirente abusó de su derecho a embargar los bienes de mi mandante, siendo que ninguna responsabilidad tiene por la
relación que pudiere haber existido entre la actora y la demandada, esta parte se reserva el derecho reclamar a la parte actora los daños y perjuicios causados, conforme el artículo 208 del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación.
VI.- AUTORIZACION
Desde ya autorizo a cotejar el expediente, efectuar desgloses y obtener fotocopias, retirar cédulas y realizar toda gestión para la debida tramitación del expediente a los Dres. _
VII.-PETITORIO
Por todo lo expuesto a V. S. solicito:
1°) Se me tenga por presentado, por parte y por constituido el domicilio legal denunciado.
2°) Se tenga por deducida la tercería de dominio con arreglo a los arts. 97 y sig .del CPCC y se disponga la suspensión del procedimiento de ejecución (art. 99 CPCC);
3°) Se forme el incidente correspondiente (art. 101 CPCC)
4°) Se corra traslado por término de ley en el domicilio constituido en los principales;
5°) Oportunamente se declare de propiedad de mi mandante los bienes embargados en autos, levantándose el embargo decretado sobre los mismos.
Proveer de conformidad,
SERA JUSTICIA
Legislación relevante:
– Art. 97 y ss del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación
Importante: Si no sos Abogado/a y necesitás asesoramiento jurídico por una situación específica, es fundamental consultar con un/a Abogado/a. Los contenidos aquí provistos son de carácter informativo y general, y pueden no estar actualizados o contener errores.